Субсидиарная ответственность – плата по долгам компании-партнера при условии ее собственной неплатежеспособности. Если говорить простыми словами, это взыскание средств, которые задолжала кредиторам организация, у лица, которое участвовало в проведении сделок должника или принимало участие в ее управлении. Сегодня «субсидиарка» это эффективный инструмент для взыскания налогов и пополнения бюджета страны. Уже давно прошли времена безнаказанного сброса имущества фирмы, списания долгов при банкротстве. Ужесточился закон, и недобросовестное поведение руководителей предбанкротного бизнеса может обернуться не только потерей имущества фирмы, но и личного состояния.
Что это такое
В российском законодательстве субсидиарная ответственность определяется, как дополнительная, к ответственности, которую несет должник перед кредитором. Например, если фирма не имеет достаточно активов, чтобы выплатить долги, по решению суда гасить задолженность будут КДЛ (контролирующие должника лица) партнеры, которые в течение последних 3 лет до наступления состояния неплатежеспособности имели отношение к сделкам, которые признаны сомнительными и принесли вред организации.
К примеру, в период нахождения на должности директора ООО «Трейд» Иванов И. И. перевел на счет ООО «Факел» 23 млн рублей без оправдательных документов. Впоследствии Иванов И.И. покинул руководящий пост. Через 1 год после этой сделки ООО «Трейд» предстала в статусе ответчика перед кредитной организацией. Юридическое лицо было не способно выплатить долг, поэтому к субсидарной ответственности был привлечен Иванов И.И., действия которого были расценены, как умышленные.
Примером из жизни может стать разбитая подростком витрина. Юридически несовершеннолетний не может отвечать материально за свои действия, и возместить ущерб владельцу магазина, поэтому должниками по субсидиарной ответственности будут выступать его родители.
По «субсидиарке» может быть определен один или несколько должников. В случае совместной ответственности, долг выплачивается всеми участниками в равных долях. Но не все лица, определенные, как КДЛ, могут стать ответчиками по чужим долгам.
Чтобы перевалить на другое лицо задолженность должника, нужно установить, что обстоятельства являются доказательством причинения убытков фирме-должнику.
Разновидности
Законодательно установлены следующие виды «субсидиарки»:
Договорная
Если основной ответчик, который подписал договор с кредитором, не является добросовестным и отказывается погасить долговые обязательства, независимо от того есть у него имущество для удовлетворения кредитной организации или нет. В этом случае долг возвращает поручитель.
Распространенной практикой является привлечение КДЛ за несоответствие бухгалтерской документации или ее отсутствие. Кроме того, существует формулировка «доведение компании до банкротства». Подать заявления с требованием установления КДЛ может арбитражный управляющий, кредитор или государственный орган. Причем арбитражный управляющий имеет заинтересованность в назначении КДЛ, мотивированную законодательством. Он может потребовать 30 % от той суммы, которую получится взыскать.
Внедоговорная
Этот вид ответственности применяется при банкротстве или причинении вреда несовершеннолетними гражданами. Субсидиарная ответственность при банкротстве имеет следующие виды:
- должник не в состоянии погасить весь долг;
- отсутствие заявления о несостоятельности, либо несвоевременной его подаче;
- ответственность за невыполнение Закона о банкротстве;
- субсидиарка за издержки, причиненные организации.
Если юридическое лицо не может ответить по своим долговым обязательствам, субсидиарная ответственность ложится на лиц, которые управляли организацией. В случае с несовершеннолетними (14-17 лет), ответ держат родители, усыновители, опекуны, если виновник не имеет средств для возмещения ущерба.
О должниках
В законодательстве определен список лиц, которые могут быть признаны соответчиками должника:
- глава организации;
- член органа управления компанией;
- банкротство;
- соучредитель, доля которого превышает половину от всего уставного капитала;
- физические лица, которые влияли на решение о назначении руководителя, имели возможность руководить компанией, одобряли совершение сделок;
- главный бухгалтер;
- лица, которые извлекли выгоду в результате манипуляций директора компании-банкрота.
А теперь подробнее. Срок, в течение которого могут привлечь к субсидиарной ответственности, увеличили до трех лет. Первые, на кого закон возлагает «субсидиарку», это руководитель, учредители, финансовый директор, сотрудники бухгалтерского отдела компании, которые контролировали действия должника. Какие ситуации относятся к «контролированию действий»:
- Ответчик является родственником должника. Пример: получатель крупной денежной суммы был сыном вице-президента компании.
- Наличие полномочий совершения сделки – доверенности, нормативном правовом акте. Не всегда наличие документа является доказательством вины КДЛ. Например, если назначение выдачи доверенности – открытие счетов, в требовании ответить за должника будет отказано.
- Если должностное лицо (чаще финансовый директор или бухгалтер) является звеном в цепочке при выводе денег по незаконным схемам. В тоже время бухгалтера не признают КДЛ, только за то, что он вел бухгалтерский учет неверно, даже если ответчик укажет, что это стало причиной неплатежеспособности.
Существует много иных способов отрицательного влияния на платежеспособность фирмы-должника. При этом законодательство предоставляет право опровергнуть в суде наличие статуса КДЛ. Если этого не сделать, руководитель и другие лица из перечня должников автоматически становится ответчиком по субсидиарной ответственности.
Кто не относится к лицам, контролирующим действия компании:
- учредители, доля которых не более 10 %, которые не имели влияния на управление компанией и получали только дивиденды;
- номинальный партнер, благодаря которому удалось установить настоящих виновников – номиналом называют подставное лицо, которое занимает руководящий пост и не имеет права на управление деятельности компании по уставу организации.
Подведем итог. К выплате по задолженности компании могут быть привлечены ее руководители, соучредители, должностные лица, которые контролировали деятельность компании в течение 3 лет до появления первых признаков банкротства.
Обратите внимание, ранее точкой отсчета считалась дата возбуждения процедуры банкротства. Сегодня это может быть любое событие, после которого положение дел организации значительно ухудшилось. Поэтому, на практике этот срок может быть растянут на более длительный период.
Как доказывают вину
Быть в статусе КДЛ – это еще не приговор. Суд автоматически предполагает, на кого ляжет ответственность. Задача ответчика доказать, что на нем нет вины за финансовую несостоятельность должника.
В каких случаях ответчик признается КДЛ:
- кредитор понес существенные убытки – более 25 % активов;
- отсутствие или неправильная информация в бухгалтерской отчетности;
- если половина требований – это задолженность по налогам, которая образовалась после наложения на руководителя административного, уголовного или налогового наказания;
- у компании-должника отсутствует документация, которая должна храниться в архиве компании;
- в ЕГРЮЛ содержится недостоверная информация, то есть не были внесены необходимые изменения.
Рассмотрим каждый случай на примерах:
Существенный вред
Это самый распространенный повод возложения субсидиарной ответственности, когда одно лицо заключило недобросовестную сделку, а другое ее одобрило. Чаще всего это касается выведения активов. Спасением имущества компании занимается большинство руководителей. Хотя в данном случае целесообразнее позаботиться о доказательствах разумности своего управления организацией. Директор, который делает безосновательные переводы денежных средств на «левые» счета, автоматически попадает в список должников, подвергая риску личные сбережения. Если бы руководитель не принимал участие в выводе денег, он бы избежал субсидиарной ответственности.
Пример: По предложению одного из собственников компании были открыты 20 дочерних организаций. На оплату их уставного капитала было перечислено 300 млн рублей. Через 11 месяцев их акции этих организаций перешли к учредителям основной компании безвозмездно. В этот отрезок времени было реализовано за бесценок имущество, фактическая стоимость которого 450 млн рублей. В последующем налоговая выдвинула требования выплатить 50 млн рублей (по итогам проверки), этот долг и стал началом банкротства, так как средств для оплаты у организации не было. Суд привлек учредителей к ответственности на 2 млрд рублей.
Несоответствия в бухгалтерской отчетности
Если юридическое лицо не предоставило данные о бухучете или они намеренно изменены на неверные, это затрудняет проведение процедуры банкротства. В первую очередь не дает точной информации об имуществе должника.
Пример: Конкурсному управляющему не были предоставлены все документы фирмы, отражающие фактическое состояние дел банкрота. Такие действия убедили суд в необходимости привлечения в качестве КДЛ управляющую компанию организации и ее руководителя.
Но не всегда искаженные или отсутствующие сведения дают основание наложить субсидиарку. Всё зависит от причины и обстоятельств непредоставления сведений.
Пример: Директор доказал в суде, что все документы остались у прежнего руководителя компании, который находился под следствием по делу за незаконный вывод средств со счетов фирмы. Обстоятельства помогли руководителю не стать субсидиарным должником.
Большая задолженность перед бюджетом
Если более половины всех долгов появилось после административного или уголовного наказания должника, чаще всего это дочисления по налогам, предполагается вина руководителя в финансовой несостоятельности компании. На практике, если банкротство спровоцировано большими долгами по налогам, их будет погашать глава и собственник организации. В большинстве случаев налоговую выгоду должники получают от завышения расходов и вычетов по НДС при взаимодействии с фиктивными фирмами-однодневками.
Пример: У компании образовался долг по налоговым отчислениям, на погашение которых у организации не было средств. После налоговой проверки выяснилось, что директор переводил все доходы фирмы на счета, которые косвенно находились под его контролем, а долги начислялись на организацию. В результате директор был привлечен к субсидиарной ответственности.
Нехватка документации
В соответствии с законодательством фирма хранению подлежат следующие документы:
- устав организации;
- протоколы о проведении общих собраний;
- список участников;
- заключения аудиторов и другие.
Если документация отсутствует, это может ввести в заблуждение и не дает возможности оценить управление компанией, выявить настоящих выгодоприобретателей.
Поводы для возложения ответственности при банкротстве
На сегодняшний день самыми распространенными причинами для призвания к субсидиарной ответственности являются:
- сделки с фиктивными фирмами, в результате которых у организации появилась задолженность перед налоговой службой;
- вывод лицом денежных средств без оправдательных причин;
- задержка или отсутствие подачи заявления о несостоятельности фирмы.
Но даже, если процедура банкротства завершена, КДЛ рано радоваться о непривлечении его к ответственности. Сегодня закон позволяет назначить субсидиарку и после завершении процедуры, если:
- кредитор узнал о наличии обстоятельств, по которым КДЛ можно призвать к ответственности по окончанию конкурсного производства;
- если требование о субсидиарной ответственности не рассматривалось при банкротстве.
Этапы привлечения к субсидиарной ответственности
Алгоритм действий при возложении ответственности на КДЛ:
- Заинтересованные лица (банки, кредиторы, налоговая служба) не получают выплат по обязательствам.
- Кредитор направляет должнику письменное требование погасить долг.
- Должник (юридическое или физическое лицо) сообщает об отсутствии платежеспособности или игнорирует претензию. Ответить он должен в течение одной недели.
- Кредитор извещает об образовавшейся задолженности поручителя, соучредителя и других возможных КДЛ.
- Лицо, которое могут привлечь к субсидиарной ответственности, связывается с основным должником, сообщая о требовании кредитора в заказном письме, отправив его по почте или курьерской службой доставки.
- Если потенциальный субсидиарный должник не согласен с требованием кредитора, он подает в суд, а должник привлекается, как ответчик.
- Если лицо остается в статусе КДЛ, ему предстоит выплатить долг за основного должника.
Кто может привлечь руководителя фирмы-должника к субсидиарной ответственности? Заявление может составить управляющий, а также кредитор, если документ не поступил от конкурсного управляющего. По закону вместе с заявлением необходимо предоставить следующие документы:
- выписку из ЕГРЮЛ;
- документальное подтверждение о получении должником копии заявления;
- ксерокопию квитанции об уплате государственной пошлины;
- реестр требований.
Конкурсный управляющий в ходе проверки выясняет обстоятельства, которые послужили причиной несостоятельности должника. Для этого проводится экспертиза, выявляющая признаки преднамеренного банкротства. Если управляющий бездействует, с инициативой выступает кредитор. После получения доказательств воздействия на организацию КДЛ, подается заявление в суд. В ходе процесса рассматриваются обстоятельства, выслушиваются доводы, изучаются отчеты экспертов, устанавливается размер ущерба кредитора и принимается решение.
Интересные нюансы
Субсидиарная ответственность применяется ко всем регистрационным формам бизнеса. Списать все долги могут только индивидуальным предпринимателям, которые были признаны банкротами официально. При личном банкротстве долги по субсидиарке не прощаются, их придется выплачивать в любом случае.
Абсолютно противоположная ситуация складывается в отношении руководителей и других КДЛ в отношении организации. У них нет ограничений по ответственности. Если руководитель просрочил с подачей заявления о банкротстве, он будет ответственен за обстоятельства, которые возникнут в течение месяца после трехмесячного срока подачи заявления.
Например, если в течение этого времени у организации сформируется новый долг или будет начислена пеня по предыдущему, выплачивать эту часть долга будет лично глава компании. Впоследствии директор будет лишен права занимать руководящие должности.
У некоторых организационно-правовых форм размер субсидиарной ответственности отличается:
- товарищество – отвечают все участники;
- производственный кооператив – пайщики привлекаются с учетом размера доли.
Как не стать должником
Чтобы не отвечать за чужие грехи, нужно всё обдумать, прежде чем совершать какое-либо действие. Любая сделка должна иметь признаки добросовестности и отсутствия делового риска. Хозяйственная деятельность организации должна быть направлена на получение прибыли, а не убытков.
Естественно, если бизнес идет плохо, каждый собственник будет стараться сохранить значимое имущество организации. Только после ужесточения законодательства вывод на подставные организации с рук не сойдет. Выйти из ситуации «сухим» не получится, поэтому выгоднее стать законопослушным предпринимателем и бросить усилия на благоразумное управление, чтобы при необходимости представить суду доказательства оптимального финансового хозяйствования.
Если директора освобождают от должности, важно передать все документы, зафиксировав это официально. Печать, протоколы, устав, штампы и всё остальное должно быть указано в передаточном списке. Сканы, копии, фотографии нужно хранить у себя обязательно. Неизвестно, какая жизненная ситуация может возникнуть. Дело в том, что сведения о смене директора известны после их подачи в ЕГРЮЛ, правильно самостоятельно известить об этом регистрирующий орган. При наличии доказательств о прекращении управления и передачи документов, бывший руководитель страхует себя от субсидиарной ответственности.
В случае, когда учредитель решил выйти из общества, необходимо это делать с выплатой фактической доли участника, уплатой налогов, погашения всех задолженностей. Этот факт должен быть зафиксирован во всех документах, поданы сведения во все контролирующие органы. В противном случае некорректное сопровождение преобразований по смене собственника, суд расценит, как обман.
Советы
Для минимизации риска привлечения к субсидиарной ответственности, важно учесть несложные рекомендации:
1. Работать в убыток опасно
Если фирма работает в ущерб, это вызывает подозрение. Конечно, бывают денежные трудности, на финансовую составляющую влияет экономический кризис, скачки курса, но при функционировании организации с постоянными убытками могут заподозрить в применении незаконных схем. Например, ООО «Луч» работает по ОСН (общей системе налогообложения) и взаимодействует с двумя организациями, которые функционируют по специальному режиму, должна получать прибыль. В случае если фирмы работают на спецрежимах с хорошим финансовым приростом, а ООО «Луч» в минусе, такая цепочка автоматически становится незаконной. В этом случае все 3 стороны будут потенциальными КДЛ.
2. Выводение активов потеряло смысл
Если денежные средства переводились на счета фиктивных организаций в течение 3 лет до первых признаков несостоятельности компании, организация работала с наличными деньгами и не была финансово успешной, существует большая вероятность, что выведенные средства вы «подарите» государству.
3. Не рекомендуется участвовать в сделках по недвижимости компании-хранителя активов
В составе холдингов есть фирмы, которые не задействованы в производственном процессе, а только владеют активами и сдают их в аренду другим участникам холдинга.
Если эта компания начинает сдавать в аренду помещение в здании, которое она получила от холдинга, это тоже может быть основанием для возложения субсидиарки.
4. Привлечь к ответственности могут на основании дружеских отношений
Если собственника и руководителя связывают неформальные отношения – дружба, военная служба, коллеги по предыдущей работе, это может служить основанием для признания любого из них контролирующим действия лицом.
Выводы
Субсидиарная ответственность – это дополнительная гарантия кредиторам и государству, что долги будут возвращены, а виновные не уйдут от ответственности. Именно поэтому государство ведет жесткую борьбу с незаконными схемами избавления от обязательств. Сегодня это будет себе дороже. Выгоднее работать прозрачно, быть добросовестным предпринимателем, а не подставлять себя под личную имущественную ответственность.
А в вашей жизни бывали такие ситуации? Обязательно напишите нам в комментариях и не забудьте оценить статью : )